近日，黑龙江省一高速公路管理处原处长祝某某被指控贪污2000万元、受贿600万元一案引发关注。其辩护律师辩称，祝某某自愿认罪认罚，悔罪态度诚恳，退赃达8000多万元，远超过指控金额，应对其从轻处罚，最终，法院认定积极退赃为对其从轻处罚的理由之一。

贪污受贿2000多万退赃8000多万，难道还有其他贪污受贿行为没被查实吗?退赃金额远超指控金额，就能从轻处罚吗?橙柿互动“律师来了”栏目请浙江靖霖律师事务所黄洪连律师对此案进行了专业解读。

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根据依法公开的判决书显示，祝某某于2000年11月至2015年5月，利用其职务便利，采取虚列工程支出、虚开发票的手段贪污公款共计2030.5535万元;利用其职务便利，在承揽工程、人员录用、提拔方面为他人提供帮助，先后索要、收受他人贿赂人民币600.78万元。公诉机关表示，祝某某将上述受贿所得用于投资、理财、购买房产及个人消费。祝某某在接受调查期间，愿意主动上缴违法所得，将受贿所得全部主动上缴。为什么会退赃8000多万元?

黄洪连律师：

祝某某只贪污受贿了2000多万元，却主动退赃8000多万元，大众可能会有这样的误解：难道是他还有其他贪污受贿行为没被查实吗?

其实，我国刑法第六十四条规定，对违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔。这里所说的违法所得的一切财物，是包含通过违法所得所产生的孳息的，用通俗的话来讲，就是如果你的钱是违法所得，那你钱生钱得来的钱，也是违法所得，一样是要追缴、退赔的。

实践中，很多贪腐分子将违法所得用于投资、置业了，比如拿去股市投资涨了很多倍，或者拿去买房涨了很多倍，这种收益就是典型的违法所得的收益，一旦犯罪行为成立，这些增值部分一样要被追缴。

任何人都不能因为违法行为而获利，这是基本的法理。如果贪腐分子被抓后，虽然退了赃款赃物，但孳息收益不退，仍然是“赚”的，那这样的刑罚显然不符合公平正义。

当然，钱是种类物，如何证明投资、置业所得的增值部分用的是犯罪违法所得部分的钱投资的，这个在实践中证明起来有一定难度。

比如，一个小偷偷了1万元，同时他自己银行账户里也有1万元。他在实施盗窃后，用其中的1万元投入了股市，在被抓前又赚了1万元，这时候就难以认定从股市赚到的1万元是违法所得的收益了，一般不能将这多赚的1万元予以追缴。

但是就黑龙江省一高速公路管理处原处长祝某某贪腐案来说，这名官员在当地的正常收入显然不足以进行较大金额的投资、理财、购买房产，故在没有相反证据可以证明的情况下，司法机关可以推定其超过正常收入部分的投资，就是用其贪污受贿的违法所得所进行的投资，那么这些投资所得的收益，也就得退缴了。

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退赃超过贪腐金额就能从轻处罚？

最终，一审判决祝某某犯贪污罪判处有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币150万元;犯受贿罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币80万元。决定执行有期徒刑十三年，并处罚金人民币230万元。

黄洪连律师：

对于退赃、退赔的，综合考虑犯罪性质，退赃、退赔行为对损害结果所能弥补的程度，退赃、退赔的数额及主动程度等情况，可以减少基准刑的30%以下。

最高人民法院和最高人民检察院出台的量刑指导意见中规定，

所以，法院认定的是其积极退赃的行为，而并没有具体到退赃金额。

另外，在没有造成国家和人民利益严重损害的情况下，贪污受贿罪的量刑一般是在10到15年之间，而具体量刑还是取决于各个法定和酌定的量刑情节。

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根据依法公开的判决书显示，祝某某，2017年10月25日因犯贪污罪被黑龙江省孙吴县人民法院免予刑事处罚，2021年7月1日，又被勃利县人民检察院以贪污罪、受贿罪提起公诉。这是其第二次贪腐被查，算累犯吗?

黄洪连律师：

从他的第一次贪腐被查后免于刑事处罚来看，就是他的行为已构成犯罪，但情节比较轻微，同时，他本人可能是认罪认罚的，所以可以考虑免于刑事处罚。

首先，累犯的要求是在五年内曾经被判处有期徒刑以上刑罚，并且是故意犯罪，而祝某某2017年并没有判处有期徒刑以上刑罚，而是定罪免罚，所以不可能构成累犯。

其次，祝某某这次贪污受贿2000多万的事情发生在2015年，也就是上一次贪污罪宣判之前，属于上次判决生效前的漏罪，所以也不可能构成累犯。

但是，这个属于前科劣迹的范围，所以法院也酌情从重处罚了。

(记者 郭婧)